Крупные сделки требуют особого порядка согласования: до подписания договора компании важно определить, относится ли сделка к крупной и требуется ли ее корпоративное одобрение. Ошибки при согласовании могут привести к спорам и создать дополнительные юридические риски для бизнеса.
В статье разберем, по каким признакам определить крупную сделку, кто принимает решение о ее одобрении, какие документы необходимо оформить и что происходит при нарушении установленного порядка.
Содержание
Что такое крупная сделка
Для ООО и АО крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, которые одновременно соответствуют двум критериям:
- стоимость имущества достигает 25% и более балансовой стоимости активов общества;
- сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.
Оба признака должны присутствовать одновременно. Поэтому даже очень дорогой договор не становится крупной сделкой автоматически, если он не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества. Это правило закреплено в ст. 46 Закона об ООО и ст. 78 Закона об АО.
Стоимостный критерий: 25% и более стоимости активов
Для расчета используется балансовая стоимость активов общества по данным бухгалтерской финансовой отчетности на последнюю отчетную дату.
Показатель, который сравнивают со стоимостью активов, зависит от характера сделки:
- при приобретении имущества учитывают цену его приобретения;
- при отчуждении или возможности отчуждения берут большую из двух величин: балансовую стоимость имущества или цену его отчуждения;
- при передаче имущества во временное владение или пользование учитывают его балансовую стоимость;
- при предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензии также учитывается соответствующая балансовая стоимость.
По общему правилу стоимость активов определяется по годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря предыдущего года. Если компания обязана составлять промежуточную отчетность, могут использоваться ее данные.
Качественный критерий: выход за пределы обычной хозяйственной деятельности
Не любую необычную или впервые заключаемую сделку следует считать выходящей за пределы обычной деятельности.
Закон относит к обычной хозяйственной деятельности сделки, принятые в деятельности самого общества или других организаций с аналогичными видами деятельности, если они не приводят к прекращению деятельности компании, изменению ее вида или существенному изменению масштабов. Поэтому тот факт, что компания раньше никогда не заключала подобный договор, сам по себе еще не делает его крупной сделкой.
Например, качественный критерий может выполняться при продаже или передаче в аренду основного производственного актива, если это способно существенно изменить масштабы бизнеса. Верховный суд также относит к возможным признакам существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.
При судебном споре сделка предполагается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано обратное. Доказывать выход сделки за эти пределы должен истец.
Какие сделки могут быть крупными
Значение имеет не столько название договора, сколько его экономическое содержание.
Крупными при соблюдении остальных критериев могут быть сделки, связанные с:
- приобретением или продажей имущества;
- займом или кредитом;
- залогом;
- поручительством;
- передачей имущества во временное владение или пользование;
- предоставлением права использования результата интеллектуальной деятельности по лицензионному договору;
- другими операциями, предполагающими приобретение, отчуждение или возможность отчуждения имущества.
Например, аренда тоже может попасть под правила о крупных сделках, если передаваемый актив имеет необходимую стоимость и выполняется качественный критерий.
Несколько взаимосвязанных сделок
Несколько договоров могут рассматриваться как одна крупная сделка, если они взаимосвязаны.
На взаимосвязанность могут указывать:
- единая хозяйственная цель;
- общее назначение имущества;
- переход имущества к одному лицу;
- небольшой промежуток времени между сделками;
- другие обстоятельства, показывающие, что договоры фактически являются частями одной операции.
Для проверки стоимостного критерия показатели взаимосвязанных сделок оцениваются в совокупности. При этом стоимость активов определяется на отчетную дату, предшествующую заключению первой из взаимосвязанных сделок.
Чем крупная сделка отличается от сделки с заинтересованностью
У крупной сделки ключевыми являются стоимость и влияние операции на деятельность общества. У сделки с заинтересованностью основанием выступает заинтересованность определенных законом лиц в ее совершении.
Одна операция может одновременно соответствовать признакам обеих категорий. В таком случае применяются правила о крупной сделке, а правила о сделках с заинтересованностью учитываются в тех случаях, когда их применение и получение соответствующего согласия требуется законом.
Как определить, является ли сделка крупной
Проверку удобно проводить последовательно: сначала определить экономический смысл сделки, затем рассчитать ее стоимость и только после этого решить вопрос о необходимости корпоративного согласия.
Шаг 1. Определить предмет сделки
Установите, что общество приобретает, продает, передает во временное пользование или обременяет.
От этого зависит не только сама квалификация сделки, но и показатель, который потребуется сравнить со стоимостью активов.
Шаг 2. Проверить обычную хозяйственную деятельность
Нужно оценить не просто то, заключались ли похожие договоры раньше, а потенциальное влияние сделки на деятельность общества.
Основные вопросы:
- может ли сделка привести к прекращению деятельности;
- изменится ли основной характер бизнеса;
- существенно ли изменятся масштабы деятельности;
- соответствует ли операция деятельности аналогичных компаний.
Если сделка остается в пределах обычной хозяйственной деятельности, она не признается крупной по ст. 46 Закона об ООО или ст. 78 Закона об АО независимо от стоимости.
Шаг 3. Определить балансовую стоимость активов
Используются данные бухгалтерской финансовой отчетности на последнюю отчетную дату.
По общему правилу это данные годовой отчетности на 31 декабря предыдущего года. Промежуточная отчетность используется, если обязанность ее составлять предусмотрена законодательством или уставом общества.
Шаг 4. Рассчитать стоимость сделки
При приобретении имущества учитывают цену приобретения.
При отчуждении или возможности отчуждения сравнивают:
- балансовую стоимость отчуждаемого имущества;
- цену его отчуждения.
Для дальнейшего расчета используется большая из этих двух величин.
Рыночная стоимость имущества сама по себе в этой формуле не заменяет балансовую стоимость, как было указано в исходном тексте.
Шаг 5. Проверить взаимосвязанные сделки
Если договор является частью нескольких связанных операций, анализировать только его собственную стоимость нельзя.
Нужно определить совокупный показатель по взаимосвязанным сделкам и сопоставить его со стоимостью активов общества.
Шаг 6. Сопоставить оба критерия
Если стоимость достигает 25% активов, выполнен стоимостный критерий.
После этого нужно ответить на второй вопрос: выходит ли сделка за пределы обычной хозяйственной деятельности.
Только одновременное выполнение обоих условий позволяет квалифицировать сделку как крупную.
Пример расчета крупной сделки
Балансовая стоимость активов ООО составляет 40 млн рублей. Компания планирует продать склад:
- балансовая стоимость склада – 9 млн рублей;
- цена продажи – 11 млн рублей.
Для расчета берется большая величина – 11 млн рублей.
11 / 40 × 100 = 27,5%.
Стоимостный критерий выполнен. Но этого еще недостаточно. Если продажа склада приводит к прекращению деятельности общества, изменению ее вида или существенному изменению масштабов, сделка может быть признана крупной. Если операция остается в пределах обычной хозяйственной деятельности, одного превышения 25% недостаточно.
Когда согласие на крупную сделку не требуется
Сделка относится к обычной хозяйственной деятельности
Если сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, специальное согласие по правилам о крупных сделках не требуется, даже если ее стоимость превышает 25% активов.
При этом закон не требует, чтобы компания обязательно заключала такие договоры раньше. Сделка может быть обычной и при первом совершении, если соответствует деятельности самого общества или аналогичных организаций и не приводит к существенному изменению бизнеса.
Исключения, установленные законом
Правила о крупных сделках не применяются, в частности:
- к обществу с одним участником или акционером, если этот же человек является единственным лицом, выполняющим функции единоличного исполнительного органа;
- к отдельным отношениям, связанным с переходом имущества при реорганизации;
- к определенным обязательным по закону сделкам при соблюдении предусмотренных законом условий ценообразования;
- к публичным договорам, заключаемым на условиях, не отличающихся от условий других публичных договоров общества;
- к некоторым другим прямо предусмотренным законом случаям.
Поэтому проверять исключения нужно по конкретной норме, а не исходить из общего правила, что любая «обязательная» сделка автоматически освобождена от согласования.
ООО с единственным участником
Специальное исключение действует только тогда, когда единственный участник ООО одновременно является единственным лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа.
Если единственный участник и директор – разные лица, это исключение не применяется. При наличии признаков крупной сделки вопрос решает единственный участник в установленном для общества порядке.
Сделки при реорганизации
Из режима крупных сделок выведены не любые договоры, которые компания заключает «во время реорганизации», а отношения, возникающие при переходе прав на имущество в процессе реорганизации, в том числе по договорам о слиянии и присоединении.
Почему нужно проверять устав
Устав может устанавливать необходимость получения согласия на совершение дополнительных категорий сделок, например при меньшей стоимости.
Но такая сделка не становится от этого крупной по ст. 46 Закона об ООО или ст. 78 Закона об АО. Это отдельное внутреннее ограничение полномочий, и последствия нарушения оцениваются по другим нормам, в частности ст. 174 ГК РФ.
Поэтому при проверке нужно различать:
- крупную сделку по закону;
- сделку, которую необходимо дополнительно согласовать по уставу.
Кто принимает решение о крупной сделке
Согласование крупной сделки в ООО
По общему правилу решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников ООО.
Если в обществе создан совет директоров, устав может передать ему полномочия по согласованию крупных сделок стоимостью от 25 до 50% активов.
Сделки стоимостью более 50% активов относятся к компетенции общего собрания и не могут быть переданы уставом другому органу.
В решении указываются стороны и выгодоприобретатели, цена, предмет, существенные условия сделки либо порядок их определения. В предусмотренных законом случаях некоторые сведения можно определить позднее или задать диапазон допустимых условий.
Согласование крупной сделки в АО
В АО компетенция зависит от стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки.
От 25 до 50% активов. Решение принимает совет директоров единогласно всеми его членами. Если единогласие не достигнуто, совет может вынести вопрос на общее собрание акционеров. В этом случае решение принимается большинством голосов владельцев голосующих акций, участвующих в заседании или заочном голосовании.
Более 50% активов. Решение принимает общее собрание акционеров большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, участвующих в заседании или заочном голосовании. Передать такую компетенцию другому органу нельзя.
Единственный участник или акционер
Для ООО исключение из правил о крупных сделках действует, если единственный участник одновременно выполняет функции единоличного исполнительного органа.
Аналогичное исключение предусмотрено для АО, в котором 100% голосующих акций принадлежат одному лицу и оно же является единственным лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа.
Если собственник и руководитель – разные лица, само наличие одного участника или акционера не отменяет необходимость учитывать правила о крупных сделках.
Что должно быть в решении о согласии на крупную сделку
Для ООО и АО закон устанавливает обязательные сведения, которые нужно включить в решение о согласии на совершение крупной сделки или о ее последующем одобрении.
В документе указывают:
- сторону или стороны сделки;
- выгодоприобретателя, если он есть;
- цену;
- предмет сделки;
- иные существенные условия либо порядок их определения.
Эти требования предусмотрены ст. 46 Закона об ООО и ст. 79 Закона об АО.
Когда сторону и выгодоприобретателя можно не указывать
Сторону сделки и выгодоприобретателя разрешается не указывать, если сделка заключается на торгах или этих лиц невозможно определить к моменту получения согласия.
При этом остальные параметры должны позволять понять, на какую сделку распространяется решение.
Цена и другие условия сделки
В решении можно указать не только фиксированные параметры, но и порядок их определения.
Закон также позволяет предусмотреть:
- минимальные и максимальные параметры сделки;
- верхний предел цены приобретения или нижний предел цены продажи;
- согласие на несколько аналогичных сделок;
- альтернативные варианты условий;
- согласие на сделку при условии одновременного совершения нескольких других сделок.
Такая конструкция удобна, когда окончательные параметры заранее неизвестны, например при участии в торгах.
Срок действия решения
В решении можно установить срок, в течение которого действует согласие.
Если срок не указан, по общему правилу согласие действует один год со дня принятия решения. Исключение возможно, если другой срок следует из существа и условий сделки или обстоятельств, при которых согласие давалось.
Как согласовать крупную сделку
Порядок зависит от организационно-правовой формы общества, размера сделки, устава и структуры органов управления.
Шаг 1. Проверить признаки крупной сделки
Для ООО и АО одновременно должны выполняться два критерия:
- стоимость имущества составляет 25% и более балансовой стоимости активов;
- сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.
Если выполняется только один критерий, сделка не является крупной по правилам ст. 46 Закона об ООО или ст. 78 Закона об АО.
Шаг 2. Проверить устав
Устав нужно анализировать вместе с законом.
Он может устанавливать дополнительные требования к согласованию сделок или относить определенные вопросы к компетенции совета директоров в пределах, разрешенных законом.
При этом сделка, которую устав требует согласовывать, не становится автоматически крупной сделкой в смысле корпоративного законодательства.
Шаг 3. Определить компетентный орган
В ООО решение по общему правилу принимает общее собрание участников. Если создан совет директоров, устав может передать ему согласование крупных сделок стоимостью от 25 до 50% активов. Сделки более 50% остаются в компетенции общего собрания.
В АО сделки стоимостью от 25 до 50% активов согласовывает совет директоров единогласно. Если единогласия нет, вопрос может быть передан общему собранию. Сделки более 50% одобряет общее собрание большинством в три четверти голосов акционеров, участвующих в голосовании.
Шаг 4. Подготовить параметры сделки и проект решения
До принятия решения желательно определить предмет, цену или порядок ее расчета, стороны, существенные условия и другие параметры, необходимые для идентификации сделки.
Если часть условий еще неизвестна, можно использовать предусмотренные законом диапазоны, альтернативные варианты или порядок определения условий.
Шаг 5. Подготовить и провести корпоративное голосование
Для ООО участников по общему правилу уведомляют не позднее чем за 30 дней до заседания или окончания заочного голосования. Устав может устанавливать более короткий срок.
Правила созыва собрания АО отличаются, поэтому к нему нельзя автоматически применять 30-дневный срок из Закона об ООО.
Шаг 6. Принять решение
Для ООО решения, для которых законом не установлено специальное большинство, принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников, если устав не требует большего количества.
Для АО порядок голосования зависит от размера крупной сделки и органа, который принимает решение.
Шаг 7. Оформить решение и заключить сделку
Результат корпоративного голосования оформляют в соответствии с правилами для соответствующего органа общества.
После получения согласия договор можно заключить на одобренных условиях. Если фактические параметры сделки существенно выходят за пределы согласованных, нужно отдельно оценить, распространяется ли на них принятое решение.
Закон также допускает заключение крупной сделки под отлагательным условием получения надлежащего согласия.
Шаг 8. Сохранить документы
Стоит сохранить:
- решение или протокол;
- бухгалтерскую отчетность, использованную при расчете;
- расчет стоимости сделки;
- документы по оценке взаимосвязанных сделок;
- проект и окончательную редакцию договора.
Эти материалы могут понадобиться при корпоративном споре, аудите или участии в закупках.
Крупная сделка при участии в закупках
Когда решение требуется по 44-ФЗ
При конкурентной закупке по 44-ФЗ заявка должна содержать решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, если одновременно выполняются условия:
- такое решение требуется по законодательству или учредительным документам участника;
- для участника крупной сделкой является заключение контракта либо внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки или исполнения контракта.
Это требование установлено непосредственно подп. «м» п. 1 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ.
Как оценивать будущий контракт
Само превышение стоимости контракта над 25% активов еще не означает, что ООО или АО совершает крупную сделку.
Нужно проверить оба признака: стоимостный критерий и выход контракта за пределы обычной хозяйственной деятельности.
Обеспечение заявки и исполнения контракта
Ст. 43 Закона № 44-ФЗ прямо говорит о внесении денежных средств в качестве обеспечения заявки или исполнения контракта.
Поэтому утверждать, что банковская гарантия автоматически является крупной сделкой участника именно для целей этого требования, неправильно. Отдельные договоры и обязательства, возникающие при получении независимой гарантии или другого обеспечения, при необходимости оцениваются самостоятельно.
Когда решение представляют
Если решение требуется в соответствии со ст. 43 Закона № 44-ФЗ, оно включается в состав заявки на участие в конкурентной закупке в предусмотренном законом порядке.
Если сделка для участника не является крупной и отдельное решение не требуется, 44-ФЗ не обязывает прикладывать письмо или справку о том, что сделка крупной не является. Такое требование нельзя считать универсальным.
Особенности закупок по 223-ФЗ
По 223-ФЗ порядок зависит от вида закупки и положения о закупке заказчика.
Для конкурентных закупок в электронной форме среди субъектов МСП ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ прямо предусматривает возможность установить в документации требование о копии решения о согласии или последующем одобрении крупной сделки, если договор или предусмотренное обеспечение является для участника крупной сделкой.
В остальных случаях необходимо проверять конкретное положение о закупке и условия процедуры.
Что будет, если совершить крупную сделку без согласия
Можно ли оспорить сделку
Да. Для ООО и АО крупная сделка, совершенная с нарушением установленного порядка получения согласия, является оспоримой и может быть признана недействительной судом по правилам ст. 173.1 ГК РФ. Автоматически ничтожной она не становится.
Кто может обратиться в суд
Для ООО иск вправе предъявить:
- само общество;
- член совета директоров;
- участник или несколько участников, которым принадлежит не менее 1% общего числа голосов.
Для АО аналогичное право имеют общество, член совета директоров или акционер либо несколько акционеров, владеющих в совокупности не менее 1% голосующих акций.
Поэтому утверждение, что оспорить крупную сделку вправе любой участник или акционер независимо от размера его доли, неверно.
Срок исковой давности
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной составляет один год и при пропуске восстановлению не подлежит.
При этом Верховный суд связывает начало течения срока для иска от имени общества со временем, когда лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, узнало или должно было узнать о совершении сделки с нарушением установленного порядка. Поэтому нельзя универсально считать год отдельно с момента, когда о сделке узнал каждый конкретный участник.
Имеет ли значение добросовестность контрагента
Да. Суд откажет в иске, если не доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о том, что сделка является для общества крупной и совершена без надлежащего согласия.
Сам по себе факт отсутствия корпоративного решения поэтому еще не гарантирует признание договора недействительным.
Можно ли одобрить сделку после ее совершения
Да. Для ООО и АО допускается последующее одобрение крупной сделки.
Если к моменту рассмотрения спора представлены доказательства такого одобрения, суд отказывает в требовании признать сделку недействительной по этому основанию.
Последствия признания сделки недействительной
Если суд признает договор недействительным, применяются правила о последствиях недействительности сделок.
По общему правилу каждая сторона должна вернуть другой все полученное по сделке, а если возврат в натуре невозможен, возместить стоимость, если иные последствия не предусмотрены законом.
Поэтому корпоративный спор может затронуть не только общество, но и его контрагента.
Сделка одновременно крупная и с заинтересованностью
Если сделка одновременно является крупной и сделкой с заинтересованностью, нужно учитывать оба корпоративных режима.
Однако это не означает, что всегда требуется два отдельных решения. Верховный суд разъясняет, что правила о сделках с заинтересованностью применяются с учетом специального порядка, а согласие по этому основанию требуется, когда заявлено соответствующее требование в порядке, предусмотренном законом.
Для ООО при вынесении такого вопроса на общее собрание решение должно одновременно получить количество голосов, необходимое для крупной сделки, и большинство голосов всех не заинтересованных участников.
Для АО порядок зависит от стоимости сделки и правил главы XI Закона об АО.
9 частых ошибок при согласовании крупной сделки
Для ООО и АО стоимостный критерий – только один из двух признаков крупной сделки. Даже если стоимость достигает 25% активов, сделка не считается крупной, если она не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.
И наоборот: сделка менее 25% активов не становится крупной по закону только потому, что устав требует ее согласовать. Устав может устанавливать дополнительные внутренние ограничения, но это отдельный корпоративный режим.
Неверно определить балансовую стоимость активов
Балансовую стоимость активов определяют по бухгалтерской финансовой отчетности на последнюю отчетную дату.
По общему правилу ориентируются на годовую отчетность за предыдущий год. Если общество обязано составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность, учитываются соответствующие данные. Поэтому использовать произвольную дату или самостоятельно сформированный промежуточный баланс нельзя.
Не учесть взаимосвязанные сделки
Несколько договоров могут рассматриваться как одна крупная сделка, если между ними есть реальная взаимосвязь.
На нее могут указывать:
- общая хозяйственная цель;
- единое назначение имущества;
- переход имущества одному лицу;
- небольшой промежуток между операциями;
- другие обстоятельства, показывающие единство сделки.
Совпадение контрагента само по себе еще не означает взаимосвязанность, поэтому каждый случай нужно оценивать по совокупности обстоятельств.
Неправильно определить обычную хозяйственную деятельность
Нельзя ориентироваться только на ОКВЭД или на то, заключала ли компания аналогичные договоры раньше.
Сделка может относиться к обычной хозяйственной деятельности даже при первом совершении, если она типична для самого общества или организаций с аналогичным бизнесом и не ведет к прекращению деятельности, изменению ее вида либо существенному изменению масштабов.
Не изучить устав
Устав действительно нужно проверить, но важно правильно понимать его роль.
Он может:
- устанавливать дополнительные сделки, для которых требуется внутреннее согласие;
- определять компетенцию совета директоров в разрешенных законом пределах;
- предусматривать дополнительные корпоративные процедуры.
Но устав ООО или АО не превращает, например, сделку стоимостью 10% активов в крупную сделку по ст. 46 Закона об ООО или ст. 78 Закона об АО.
Получить согласие не того органа
Для ООО решение по общему правилу принимает общее собрание участников. Если создан совет директоров, устав может передать ему согласование крупных сделок стоимостью от 25 до 50% активов.
В АО сделки от 25 до 50% активов согласовывает совет директоров единогласно всеми его членами. Сделки более 50% относятся к компетенции общего собрания акционеров.
Неполно описать сделку в решении
Решение должно позволять определить, на какую именно сделку распространяется согласие.
В нем указывают стороны и выгодоприобретателей, цену, предмет и иные существенные условия либо порядок их определения. В предусмотренных законом случаях можно установить диапазон параметров, несколько альтернативных условий или одобрить ряд аналогичных сделок.
Стороны и выгодоприобретатели могут не указываться, например, если сделка заключается на торгах или их невозможно определить к моменту получения согласия.
Не проверить срок действия решения
Если срок в решении не установлен, по общему правилу согласие действует один год с даты его принятия.
Однако закон предусматривает исключение: другой срок может следовать из существа и условий сделки или обстоятельств, в которых согласие давалось. Поэтому правило «прошел год – решение всегда недействительно» тоже слишком категорично.
Путать крупную сделку со сделкой с заинтересованностью
Это разные корпоративные режимы.
Крупная сделка определяется по стоимости и выходу за пределы обычной хозяйственной деятельности. Для сделки с заинтересованностью ключевое значение имеет заинтересованность лиц, указанных законом.
Если одна операция соответствует признакам обеих категорий, нужно учитывать специальные правила их совместного применения. Это не всегда означает необходимость принимать два отдельных решения.
Механически применять требования закупки
При участии в закупках нужно разделять корпоративные требования и требования закупочного законодательства.
По 44-ФЗ решение о согласии или последующем одобрении крупной сделки включается в заявку, когда его необходимость возникает в предусмотренных законом случаях. Заказчик не может произвольно изменить корпоративные критерии крупной сделки.
По 223-ФЗ дополнительно необходимо учитывать положение о закупке и условия конкретной процедуры.
Заключение: что важно помнить о согласовании крупной сделки
Крупная сделка требует особого внимания еще до подписания договора. Ошибка в определении критериев, компетентного органа или порядка получения согласия может привести к корпоративному спору, оспариванию сделки и убыткам.
При этом правила различаются для ООО, АО, бюджетных учреждений и унитарных предприятий. Поэтому начинать проверку нужно не с одной универсальной формулы, а с организационно-правовой формы и применимого закона.
Ключевые правила в одном месте
| Организация | Основной критерий | Кто дает согласие |
|---|---|---|
| ООО | Сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, а цена или балансовая стоимость имущества составляет 25% и более стоимости активов | Общее собрание участников; для части сделок от 25 до 50% полномочие может быть передано совету директоров уставом |
| АО | Сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, а цена или балансовая стоимость имущества составляет 25% и более стоимости активов | Совет директоров или общее собрание акционеров в зависимости от размера сделки и требований закона |
| Бюджетное учреждение | Цена сделки или стоимость соответствующего имущества превышает 10% балансовой стоимости активов, если уставом не предусмотрен меньший размер | Орган, осуществляющий функции и полномочия учредителя |
| Государственное или муниципальное унитарное предприятие | Цена или балансовая стоимость имущества превышает 10% уставного фонда; для казенного предприятия сравнение проводится с балансовой стоимостью активов | Собственник имущества |
Для ООО и АО одного превышения порога 25% недостаточно: сделка должна также выходить за пределы обычной хозяйственной деятельности. Верховный суд указывает на необходимость одновременно оценивать стоимостный и качественный признаки.
Для бюджетного учреждения закон использует формулировку именно «превышает 10 процентов», а не «10% и более».
Для унитарных предприятий действующая ст. 23 Закона № 161-ФЗ также использует порог более 10%.
Пошаговый чек-лист перед совершением крупной сделки
Чтобы снизить риск ошибки, проверку удобно проводить последовательно.
- Определите организационно-правовую форму. Правила для ООО, АО, бюджетного учреждения и унитарного предприятия различаются.
- Установите предмет и экономический смысл сделки. Для ООО и АО отдельно оцените, выходит ли она за пределы обычной хозяйственной деятельности.
- Определите показатель, с которым нужно сравнивать стоимость сделки. Для ООО и АО это балансовая стоимость активов на последнюю отчетную дату. Для бюджетных учреждений также используется стоимость активов, а для государственных и муниципальных унитарных предприятий применяется специальное правило ст. 23 Закона № 161-ФЗ.
- Рассчитайте стоимость сделки по правилам соответствующего закона. При отчуждении имущества может учитываться не только цена договора, но и балансовая стоимость имущества.
- Проверьте взаимосвязанные сделки. Несколько договоров могут оцениваться вместе, если фактически образуют одну экономическую операцию.
- Изучите устав и внутренние документы. Они могут влиять на компетенцию органов и устанавливать дополнительные требования к согласованию.
- Определите орган, который должен дать согласие.
- Подготовьте решение. Для ООО и АО в нем указываются, в частности, стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет и иные существенные условия либо порядок их определения.
- Получите согласие до заключения сделки, если закон требует именно предварительного согласования.
- Сохраните расчеты и корпоративные документы, чтобы при необходимости подтвердить, почему сделка была или не была квалифицирована как крупная.
Для ООО решение о согласии может действовать один год, если в самом решении не установлен другой срок и иной срок не следует из существа сделки или обстоятельств его выдачи. Аналогичное правило предусмотрено для АО.
Какие нормы регулируют крупные сделки
Основные правила содержатся в специальных законах:
- ст. 46 Федерального закона № 14-ФЗ – для ООО;
- ст. 78 и 79 Федерального закона № 208-ФЗ – для АО;
- п. 13 ст. 9.2 Федерального закона № 7-ФЗ – для бюджетных учреждений;
- ст. 23 Федерального закона № 161-ФЗ – для государственных и муниципальных унитарных предприятий.
При разрешении корпоративных споров для ООО и АО важны также разъяснения Постановления Пленума Верховного суда РФ от 26 июня 2018 года № 27. В частности, Верховный суд разъясняет, как устанавливать признаки крупной сделки и оценивать обычную хозяйственную деятельность.
Для сделок, совершенных без необходимого по закону согласия, применяется также ст. 173.1 ГК РФ. По общему правилу такие сделки являются оспоримыми, если закон прямо не устанавливает иное.
Крупная сделка при участии в закупках
В закупках решение об одобрении требуется не автоматически.
По 44-ФЗ оно предоставляется, если законодательство или учредительные документы требуют такого решения и заключение контракта либо предоставление соответствующего обеспечения является для участника крупной сделкой. Это прямо предусмотрено ст. 43 Закона № 44-ФЗ.
По 223-ФЗ требования зависят от вида закупки и применимого положения о закупке. Например, для конкурентных закупок среди субъектов МСП закон предусматривает возможность требовать решение о согласии на крупную сделку или ее последующем одобрении при наличии установленных законом условий.
Поэтому перед подачей заявки стоит проверять не только корпоративное законодательство, но и конкретные требования закупки.
Что делать, если договор уже подписан без согласия
Последствия зависят от вида организации и обстоятельств сделки.
Для ООО и АО отсутствие необходимого согласия не делает договор недействительным автоматически. Сделка может быть оспорена, однако суд откажет в признании ее недействительной, если к моменту рассмотрения дела представлены доказательства последующего одобрения либо не доказано, что контрагент знал или заведомо должен был знать о крупном характере сделки и отсутствии согласия.
Для бюджетного учреждения закон требует предварительного согласия учредителя. Нарушенная сделка может быть признана недействительной, если доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии такого согласия. То есть автоматической ничтожности здесь также нет.
Для унитарного предприятия крупная сделка также требует согласия собственника. При этом судебные разъяснения допускают учет последующего одобрения собственником: при наличии такого одобрения иск о признании сделки недействительной по этому основанию может быть отклонен.
Поэтому универсальное правило «подписали без согласия – договор ничтожен» использовать нельзя.
4 типичные ситуации и варианты действий
Сумма сделки около порогового значения. Проверьте не только цену договора, но и правила расчета стоимости имущества и наличие взаимосвязанных сделок. Для ООО и АО дополнительно нужно установить, выходит ли операция за пределы обычной хозяйственной деятельности.
Контрагент не хочет ждать согласования. Сам по себе цейтнот не отменяет корпоративные требования. Если предварительное согласие необходимо, безопаснее предусмотреть его получение до исполнения сделки либо использовать предусмотренную законом конструкцию, например отлагательное условие там, где это допускается.
Сделка проводится регулярно. Повторяемость сама по себе не означает, что она автоматически относится к обычной хозяйственной деятельности. Для ООО и АО оцениваются характер операции и ее влияние на деятельность и масштабы бизнеса.
Требуется решение для закупки. Сначала определите, действительно ли контракт или обеспечение являются для вашей организации крупной сделкой. Только после этого проверяйте требования конкретной закупочной процедуры.
Ответственность и финансовые риски
Последствия нарушения порядка согласования не сводятся только к возможному оспариванию договора.
Для руководителя могут возникнуть риски возмещения причиненных организации убытков. Например, для руководителя бюджетного учреждения такая ответственность прямо предусмотрена п. 13 ст. 9.2 Закона № 7-ФЗ независимо от того, была ли сделка признана недействительной.
Для контрагента основной риск связан с тем, что сделка может быть оспорена, а ее последствия придется пересматривать. Поэтому при значимых договорах стороны нередко заранее проверяют корпоративные полномочия и наличие необходимых решений.
Как упростить договорную работу
Платформа noroots может использоваться для проверки договоров, поиска юридических рисков, редактирования условий, сравнения версий, согласования документов и подготовки дополнительных документов.
При этом автоматизация не отменяет необходимость самостоятельно определить, является ли конкретная сделка крупной и какой корпоративный орган должен дать согласие. Эти вопросы зависят от организационно-правовой формы, устава, финансовых показателей и содержания самой сделки.
Итоговые тезисы
Согласование крупной сделки нельзя сводить к простой проверке одного процента от баланса.
Для ООО и АО нужно одновременно оценить стоимостный критерий и выход за пределы обычной хозяйственной деятельности. Для бюджетных учреждений и унитарных предприятий действуют собственные критерии и порядок согласования.
Перед заключением договора важно:
- определить применимый правовой режим;
- правильно рассчитать стоимость сделки;
- проверить взаимосвязанные сделки;
- изучить устав;
- определить компетентный орган;
- оформить решение с необходимыми условиями;
- проверить специальные требования закупочного законодательства, если сделка заключается по результатам закупки.
И главное: отсутствие согласия не всегда означает автоматическую недействительность договора. Последствия зависят от конкретного закона, знания контрагента об ограничениях, последующего поведения сторон и других обстоятельств. Поэтому чем значительнее сделка, тем важнее провести проверку до подписания, а не пытаться исправлять корпоративные ошибки уже после возникновения спора.
Часто задаваемые вопросы
Какой орган согласовывает крупную сделку в ООО?
По общему правилу – общее собрание участников.
Если в ООО создан совет директоров, устав может передать ему полномочия по согласованию крупных сделок стоимостью от 25 до 50% активов. Сделки более 50% относятся к компетенции общего собрания.
Что такое согласование крупной сделки ООО на практике?
Это получение корпоративного согласия на сделку, которая соответствует признакам крупной по ст. 46 Закона об ООО.
В решении определяют предмет, цену, стороны, выгодоприобретателей и другие существенные условия либо порядок их определения. Закон допускает как предварительное согласие, так и последующее одобрение уже совершенной сделки.
Что такое письмо о крупной сделке?
Универсального юридического документа с названием «письмо о согласовании крупной сделки» нет.
На практике так иногда называют письмо о том, что сделка не является для компании крупной, либо сопроводительный документ к корпоративному решению. Необходимость такого письма зависит от конкретной процедуры и требований к документам.
Само письмо руководителя не заменяет решение компетентного органа, если закон действительно требует согласия на крупную сделку.
Как согласовываются крупные сделки бюджетных учреждений?
По п. 13 ст. 9.2 Закона № 7-ФЗ крупной для бюджетного учреждения является сделка или несколько взаимосвязанных сделок с денежными средствами или соответствующим имуществом, если цена сделки либо стоимость имущества превышает 10% балансовой стоимости активов. Устав может установить меньший размер.
Крупная сделка совершается с предварительного согласия органа, осуществляющего функции и полномочия учредителя.
Если предварительного согласия нет, сделка не становится ничтожной автоматически. Она может быть признана недействительной по иску бюджетного учреждения или учредителя, если доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии согласия.
Как согласовываются крупные сделки МУП?
Для государственного или муниципального унитарного предприятия крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, если цена или балансовая стоимость имущества составляет более 10% уставного фонда.
Для казенного предприятия используется порог более 10% балансовой стоимости активов.
Решение о совершении крупной сделки принимается с согласия собственника имущества предприятия.
Чем предварительное согласие отличается от последующего одобрения?
Предварительное согласие получают до совершения сделки. Последующее одобрение оформляют после того, как договор уже заключен.
Для ООО и АО закон прямо учитывает возможность последующего одобрения: если к моменту рассмотрения спора представлены его доказательства, суд отказывает в признании сделки недействительной по причине отсутствия первоначального согласия.
Для бюджетного учреждения закон прямо требует предварительного согласия учредителя. Для унитарных предприятий ст. 23 Закона № 161-ФЗ говорит о согласии собственника, при этом судебные разъяснения допускают и последующее одобрение собственником.
Можно ли заключить крупную сделку без согласия?
Фактически договор может быть подписан, но отсутствие необходимого согласия создает риск его оспаривания.
Для ООО иск могут предъявить само общество, член совета директоров либо участник или несколько участников, обладающих не менее чем 1% общего числа голосов. Для АО действует аналогичный порог – не менее 1% голосующих акций.
При этом отсутствие согласия само по себе еще не гарантирует признание сделки недействительной. Значение имеют последующее одобрение и то, знал ли контрагент или заведомо должен был знать о нарушении порядка согласования.
Нужно ли согласие, если директор и единственный участник – одно лицо?
Для ООО правила ст. 46 о крупных сделках не применяются, если в обществе один участник и он одновременно является единственным лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа.
Если единственный участник и директор – разные лица, это исключение не действует.
Сколько действует решение о согласии на крупную сделку?
Если в самом решении срок не установлен, по общему правилу согласие действует один год с даты его принятия.
Другой срок может следовать из существа и условий сделки или обстоятельств, при которых согласие было дано. Поэтому перед использованием старого решения нужно проверить не только дату, но и его содержание.
Где получить помощь с проверкой крупной сделки?
Для определения крупной сделки нужно проверить организационно-правовую форму, бухгалтерские показатели, характер операции, взаимосвязанные сделки, устав и компетенцию органов управления.
Noroots можно использовать для автоматизации договорной работы: сервис проверяет договоры на риски, предлагает правки, сравнивает версии, помогает согласовывать документы и генерировать дополнительные документы по готовым сценариям.
Источник изображения в шапке: magnific.com
